Korona | Miten varautua maksu- ja sopimushäiriöihin | onko käsillä force majeure? | Terho Nevansalo | HPP asianajotoimisto

Transcript

1. HPP Asianajotoimisto Oy Osoite Bulevardi 1 A, 00100 Helsinki Puhelin +358 9 474 21 Terho Nevasalo, partner 7.4.2020 Terho.nevasalo@hpp.fi, 040-5587581 040 Korona I Miten varautua maksu- ja sopimushäiriöihin – onko käsillä force majeure? Ohjelmisto- ja e-business ry
2. Force majeure –ehto ja sen tarkoitus?
3. Force majeure –ehdon tarkoitus? § Sopimukseen kirjattu ehto, jonka tarkoituksena on vapauttaa sopimuskumppani sopimusvelvoitteistaan tietyissä tilanteissa § Vapautuksen edellytyksenä on yleensä, että kyse on olosuhteesta tai tapahtumasta, joka on I) osapuolista riippumaton II) poikkeuksellinen ja ennakoimaton III) estää sopimusvelvoitteen täyttämisen IV) olosuhdetta tai tapahtumaa ei voida kohtuudella estää tai poistaa § Jos sopimus ei sisällä FM-ehtoa, sovelletaan Suomessa lähtökohtaisesti kauppalain 57.1§:ää (myyjällä oikeus vahingonkorvaukseen ostajan maksuviivästyksestä, ellei ostaja osoita pykälässä olevien vapautusedellytysten olemassaoloa)
4. Force majeure –ehdon tarkoitus? § Laki varallisuusoikeudellisista oikeustoimista 36§ (kohtuullistaminen) toissijaisena keinona? § Sopimusten FM-ehdot vaihtelevat suuresti à ehdoissa harvoin nimenomaisesti huomioitu pandemiaa tai vastaavaa olosuhdetta § Soveltamiskynnys on korkea elinkeinonharjoittajien välisissä sopimuksissa à lähtökohtana on, että sopimuksia on noudatettava § Sovellettava laki vaikuttaa merkittävästi ehdon soveltamiseen
5. Force majeure –ehtoon vetoaminen?
6. Force majeure –ehtoon vetoaminen? § Selvitä mitä sopimuksessa on sovittu FM-ehdon osalta § Ehtoon vetoavan tulee osoittaa, että olosuhdetta tai tapahtumaa ei ole voitu välttää § Tulee estää sopimuksen mukaisen toiminnan à Ei riitä, että toimitus on vaikeutunut merkittävästi tai se on taloudellisesti kannattamatonta § Covid-19 ei ole automaattisesti FM tapahtuma à estääkö suorituksen (toimitusvelvollisuus vs maksuvelvollisuus) § Riippuen ehdon sisällöstä, vetoaminen FM-ehtoon voi oikeuttaa sopimuskumppanin purkamaan sopimuksen à harkittava pitkän ajan kaupalliset vaikutukset § Sopimuskumppanilla voi olla oikeus vahingonkorvaukseen, jos katsottaisiin että FM- tilannetta ei ollut
7. Force majeure –ehtoon vetoaminen? § Alihankkijoita koskeva FM-tilanne ei vapauta omista sopimusvelvoitteista (ellei sopimuksessa ole niin sovittu) à onko korvaavia palveluita/tavaroita saatavilla kohtuudella muualta?
8. Mitä IT2018 YSE-ehdoissa todettu force majeure -ehdosta
9. Force majeure – IT2018 ehdot Sopijapuoli ei vastaa viivästyksestä tai vahingosta, joka johtuu sopijapuolen vaikutusmahdollisuuksien ulkopuolella olevasta esteestä, jota sopijapuolen ei kohtuudella voida edellyttää ottaneen huomioon sopimuksentekohetkellä ja jonka seurauksia sopijapuoli ei myöskään kohtuudella olisi voinut välttää tai voittaa. Ylivoimaisena esteenä pidetään, ellei toisin näytetä, esimerkiksi sotaa tai kapinaa, maanjäristystä, tulvaa tai muuta niihin verrattavaa luonnonmullistusta, yleisen liikenteen, yleisen tietoliikenteen tai yleisen sähkönjakelun keskeytystä, tuonti- tai vientikieltoa, lakkoa, työsulkua, boikottia tai muuta niihin verrattavaa työtaistelutoimenpidettä. Lakko, työsulku, boikotti tai muu niihin verrattava työtaistelutoimenpide katsotaan, ellei toisin näytetä, ylivoimaiseksi esteeksi myös silloin, kun sopijapuoli on itse sen kohteena tai siihen osallisena.
10. Force majeure – IT2018 ehdot Sopijapuolen alihankkijaa kohdannut ylivoimainen este katsotaan myös sopijapuolen ylivoimaiseksi esteeksi, jos alihankinnan kohteena olevaa suoritusta ei voida ilman kohtuuttomia kustannuksia tai olennaista viivästystä tehdä tai hankkia muualta. Sopijapuolen on viipymättä ilmoitettava ylivoimaisesta esteestä sekä esteen lakkaamisesta kirjallisesti toiselle sopijapuolelle. à Ei mainintaa pandemiasta tai vastaavasta tapahtumasta tai olosuhteesta à Ei purkamisoikeutta à sopimuksen kesto ”pitenee”
11. Mitä JIT-2015 YSE-ehdoissa todettu force majeure -ehdosta
12. Force majeure – JIT2015 ehdot (1) Vapauttamisperusteeksi (force majeure) katsotaan sellainen sopimuksen täyttämisen estävä ja sopimuksen syntymisen jälkeen sattunut epätavallinen ja asiaan vaikuttava tapahtuma, jota sopijapuolten ei ole ollut syytä ottaa huomioon sopimusta tehdessään, joka on sopijapuolista riippumaton ja jonka seuraamuksia ei voida estää ilman kohtuuttomia lisäkustannuksia tai kohtuutonta ajanhukkaa. Tällainen tapahtuma voi olla sota, kapina, pakko-otto tai takavarikko julkiseen tarpeeseen, tuonti- tai vientikielto, luonnonmullistus, yleisen liikenteen, yleisen tietoliikenteen tai energiajakelun keskeytys, työselkkaus, tulipalo tai muu vaikutuksiltaan yhtä merkittävä ja epätavallinen sopijapuolista riippumaton syy. (2) Jos sopimusvelvoitteen viivästyminen johtuu tällaisesta ylivoimaisesta esteestä, sopimusvelvoitteen täyttämisaikaa jatketaan niin paljon kuin kaikki tapaukseen vaikuttavat olosuhteet huomioon ottaen on pidettävä kohtuullisena.
13. Force majeure – JIT2015 ehdot (3) Sopijapuolten on viipymättä ilmoitettava ylivoimaisesta esteestä kirjallisesti toiselle sopijapuolelle samoin kuin esteen lakkaamisesta. (4) Vapauttamisperusteeksi katsotaan myös sopijapuolen alihankkijaa kohdannut ylivoimainen este, mikäli alihankintaa ei voida ilman kohtuuttomia kustannuksia tai oleellista ajanhukkaa hankkia muualta. (5) Sopijapuoli saa irtisanoa sopimuksen päättymään välittömästi, jos sopimuksen täyttäminen todetun ylivoimaisen esteen jatkumisen vuoksi viivästyy yli 4 kuukautta. § Oikeus päättää sopimus esteen jatkuessa yli 4kk § Ei mainintaa pandemiasta tai vastaavasta tapahtumasta tai olosuhteesta
14. Force majeure – miten varautua ehdon käyttöön nyt ja tulevaisuudessa?
15. Force majeure – miten varautua ehdon soveltamiseen § Aloita keskustelut sopimuskumppanin kanssa à pyri sopimaan asiasta vedoten FM- tilanteeseen. Sujuvin tapa miettiä yhdessä keinoa tilanteen hoitamiseksi (ellei sopimuskumppani kiistä FM-tilanteen tai olosuhteen olemassaoloa) § Lähtökohtana on, että sopimusvelvoitteita on noudatettava kunnes sopimuskumppanin kanssa sovittu toimenpiteistä tai kun vedotaan FM-olosuhteeseen tai tapahtumaan § Sovittaessa sopimusvelvoitteesta vapautumisesta ei lähtökohtaisesti riskiä seurauksista, olettaen että toimitaan sovitusti § Vedottaessa suoraan FM-ehtoon, riskinä on sopimuskumppanin esittämä vahingonkorvausvaatimus ja/tai sopimuksen purkamisilmoitus
16. Force majeure – miten varautua ehdon soveltamiseen § Uusissa sopimuksissa tulisi olla nimenomainen maininta COVID-19 viruksesta tai sen johdannaisista à 30.1.2020 (WHO:n ilmoitus) jälkeen kyse ei lähtökohtaisesti ole yllättävästä tai ennakoimattomasta tapahtumasta § Laadittava juuri nimenomaiseen sopimukseen soveltuva Covid-19 ehto
17. Erikoistunut olennaiseen HPP Asianajotoimisto Oy Osoite Bulevardi 1 A, 00100 Helsinki Puhelin +358 9 474 21